Official Dispatch No. 2178/TCT-HTQT dated June 11, 2014 Person income tax under the Double Taxation Avoidance Agreement between Vietnam and South Korea

• Official number: 2178/TCT-HTQT
• Legislation Type: Official Dispatch
• Organization: The General Department of Tax
• Signer: Tran Thi Thanh Binh
• Issued Date: 11/06/2014

BỘ TÀI CHÍNH TỔNG CỤC THUẾ --------	CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập - Tự do - Hạnh phúc ----------------
Số: 2178/TCT-HTQT V/v Thuế thu nhập cá nhân theo Hiệp định thuế giữa Việt Nam-Hàn Quốc.	Hà Nội, ngày 11 tháng 06 năm 2014

Kính gửi:

- Cục thuế tỉnh Bắc Ninh - Công ty Samsung Electronices Co., Ldt.

Tổng cục thuế nhận được công văn số 2110-01/2013 và số 2110-02/2013 ngày 21/10/2013 của Công ty Samsung Electronices Co., Ldt (SEC) đề nghị hướng dẫn về việc xác định thân phận cư trú của các nhân viên hỗ trợ kỹ thuật Hàn Quốc (sau đây gọi tắt là nhân viên) và nghĩa vụ thuế của cá nhân nước ngoài đối với thu nhập từ tiền lương, tiền công phát sinh tại Việt Nam. Về vấn đề này, Tổng cục Thuế có ý kiến như sau:

1. Đối với các nhân viên ở Việt Nam trên 183 ngày trong một năm tính thuế.

- Điều 4 (Đối tượng cư trú) của Hiệp định tránh đánh thuế hai lần giữa Việt Nam và Hàn Quốc (sau đây gọi là Hiệp định) quy định:

“1. Theo định nghĩa trong Hiệp định này, thuật ngữ “đối tượng cư trú của một Nước ký kết” có nghĩa là bất cứ đối tượng nào, mà theo các luật của Nước đó, là đối tượng chịu thuế căn cứ vào nhà ở, nơi cư trú, trụ sở đầu não hay trụ sở chính, trụ sở điều hành hoặc bất cứ tiêu chuẩn khác có tính chất tương tự.

2. Trường hợp theo những quy định tại khoản 1 khi một cá nhân là đối tượng cư trú của cả hai Nước ký kết, thì thân phận cư trú của cá nhân đó sẽ được xác định như sau:

a. cá nhân đó sẽ được coi là đối tượng cư trú của Nước ký kết mà tại đó cá nhân đó có nhà ở thường trú. Nếu cá nhân đó có nhà ở thường trú ở cả hai Nước ký kết, thì cá nhân đó sẽ được coi là đối tượng cư trú của Nước ký kết mà cá nhân đó có các quan hệ cá nhân và kinh tế chặt chẽ hơn (trung tâm của các quyền lợi chủ yếu);

b. nếu như không thể xác định được Nước ký kết mà ở đó cá nhân đó có trung tâm các quyền lợi chủ yếu, hoặc nếu cá nhân đó không có nhà ở thường trú ở cả hai Nước ký kết thì cá nhân đó được coi là đối tượng cư trú của Nước ký kết mà cá nhân đó thường sống;

…”

- Luật thuế Thu nhập của Hàn Quốc quy định: “cá nhân có nhà ở hoặc đã có nhà ở tại Hàn Quốc trong 1 năm trở lên được coi là đối tượng cư trú”

- Khoản 2, Điều 2, Chương I, Luật thuế Thu nhập cá nhân (TNCN) của Việt Nam số 04/2007/QH12 quy định:

“2. Cá nhân cư trú là người đáp ứng một trong các điều kiện sau đây:

a) Có mặt tại Việt Nam từ 183 ngày trở lên tính trong một năm dương lịch hoặc tính theo 12 tháng liên tục kể từ ngày đầu tiên có mặt tại Việt Nam;

…”

Đối với trường hợp của SEC, các nhân viên dài hạn có nhà ở tại Hàn Quốc từ 1 năm trở lên và có mặt tại Việt Nam là trên 183 ngày trong năm tính thuế thì các nhân viên này là đối tượng cư trú của cả hai nước.

Xét về khung thời gian xác định cư trú là năm tính thuế (từ tháng 1 đến tháng 12), các nhân viên hỗ trợ kỹ thuật dài hạn có nhà ở thường trú ở cả hai nước, nhưng các nhân viên này có quyền lợi kinh tế chủ yếu ở Việt Nam do phần lớn thời gian làm việc tại Việt Nam và thường sống tại Việt Nam nên các nhân viên này được coi là đối tượng cư trú của Việt Nam trong năm tính thuế theo quy định tại Khoản 2, Điều 4 của Hiệp định nêu trên.

Căn cứ hướng dẫn tại Mục I, Phần B, Thông tư số 84/2008/TT-BTC ngày 30/9/2008 và Khoản 2, Điều 7, Chương II, Thông tư số 111/2013/TT-BTC ngày 15/8/2003 của Bộ Tài chính, đối với đối tượng cư trú của Việt Nam, thu nhập chịu thuế là thu nhập phát sinh trong và ngoài lãnh thổ Việt Nam. Thu nhập từ tiền lương, tiền công chịu thuế TNCN theo biểu thuế lũy tiến từng phần.

2. Đối với các nhân viên ở Việt Nam dưới 183 ngày trong một năm tính thuế.

Trường hợp các nhân viên ngắn hạn (các nhân viên ở Việt Nam dưới 183 ngày trong một năm tính thuế) được xác định là đối tượng cư trú của Hàn Quốc, nghĩa vụ thuế TNCN đối với thu nhập từ tiền lương, tiền công do thực hiện công việc làm công tại Việt Nam của các nhân viên này được căn cứ theo quy định tại các Khoản 1 và 2, Điều 15 (Hoạt động dịch vụ cá nhân phụ thuộc) của Hiệp định, cụ thể:

“1. Thể theo quy định tại Điều 16, 18, 19, 20 và 21 các khoản tiền lương, tiền công, và các khoản tiền thù lao tương tự khác do một đối tượng cư trú của một Nước ký kết thu được từ lao động làm công sẽ chỉ bị đánh thuế tại Nước đó, trừ khi công việc của đối tượng đó được thực hiện tại Nước ký kết kia. Nếu công việc làm công được thực hiện như vậy, số tiền công trả cho lao động đó có thể bị đánh thuế tại Nước kia.

2. Mặc dù có những quy định tại khoản 1, tiền công do một đối tượng cư trú của một Nước ký kết thu được từ lao động làm công tại Nước ký kết kia sẽ chỉ bị đánh thuế tại Nước thứ nhất nếu:

a. người nhận tiền công có mặt ở Nước kia trong một thời gian hoặc nhiều thời gian gộp lại không quá 183 ngày trong bất kỳ giai đoạn 12 tháng, và

b. chủ lao động hay đại diện chủ lao động trả tiền công lao động không phải là đối tượng cư trú tại Nước kia, và

c. số tiền công không phải phát sinh tại một cơ sở thường trú hoặc cơ sở cố định mà người chủ lao động có tại Nước kia”

Theo quy định trên, thu nhập của các nhân viên ngắn hạn từ công việc làm công tại Việt Nam sẽ chỉ chịu thuế TNCN tại Hàn Quốc (được miễn thuế TNCN tại Việt Nam) nếu cả 3 điều kiện a., b. và c. nêu trên đồng thời được thỏa mãn.

Trong trường hợp này, các nhân viên hỗ trợ kỹ thuật ngắn hạn có mặt tại Việt Nam dưới 183 ngày (thỏa mãn điều kiện a.), nếu không thỏa mãn 1 trong 2 điều kiện b. và c. nêu trên, Việt Nam sẽ có quyền đánh thuế đối với thu nhập từ công việc làm công tại Việt Nam của các nhân viên này. Khi đó, Hàn Quốc có nghĩa vụ thực hiện các biện pháp tránh đánh thuế hai lần đối với các nhân viên này theo quy định tại Khoản 2, Điều 23 (Các biện pháp xóa bỏ đánh thuế hai lần) của Hiệp định.

Việc xác định các nhân viên ngắn hạn có thỏa mãn 2 điều kiện b. và c. nêu trên hay không được thực hiện như sau:

+ Đối với điều kiện b. liên quan đến chủ lao động thực sự: tại điểm 3, Mục 10, Điều 31, Thông tư số 205/2013/TT-BTC ngày 24/12/2013 của Bộ Tài chính có hướng dẫn về khái niệm “chủ lao động thực sự”. Theo đó, thông thường một đối tượng được coi là chủ lao động thực sự trong các trường hợp sau đây:

(i) Đối tượng đó có quyền đối với sản phẩm và dịch vụ do người lao động tạo ra và chịu trách nhiệm cũng như rủi ro đối với lao động đó;

(ii) Đối tượng đó đưa ra hướng dẫn và cung cấp phương tiện lao động cho người lao động;

(iii) Đối tượng đó có quyền kiểm soát và chịu trách nhiệm về địa điểm lao động.

Để xác định chủ lao động thực sự theo các trường hợp nêu trên, Cục thuế cần kiểm tra hợp đồng (hoặc thỏa thuận) và thực tế để xác định chủ lao động thực sự như: SEC có quyền đối với sản phẩm do các nhân viên tạo ra và chịu trách nhiệm và rủi ro khi nhân viên không hoàn thành công việc hay không. SEC có chịu trách nhiệm bồi thường khi công việc không đạt chất lượng hay không. Đồng thời, cần xem xét đến việc SEC có cung cấp phương tiện lao động và kiểm soát công việc, cũng như chịu trách nhiệm về địa điểm làm việc không. Lợi ích mà SEC thu được từ Công ty TNHH Samsung Electronics Việt Nam (SEV) đối với việc đưa nhân viên sang làm việc tại SEV.

+ Đối với điều kiện (c): Trường hợp xác định được SEC là chủ lao động của các nhân viên sang làm việc tại Việt Nam, sẽ kiểm tra việc SEC cung cấp dịch vụ thông qua việc cử nhân viên sang làm việc tại SEV có tạo thành cơ sở thường trú tại Việt Nam theo quy định tại Điều 5 (Cơ sở thường trú) của Hiệp định hay không, cụ thể:

(i) SEC có duy trì một “cơ sở kinh doanh” tại Việt Nam hay không; và

(ii) Cơ sở này có tính chất cố định, nghĩa là thiết lập một địa điểm xác định và/ hoặc được duy trì thường xuyên hay không; và

(iii) SEC tiến hành toàn bộ hoặc một phần hoạt động kinh doanh thông qua cơ sở này hay không.

Để có cơ sở xác định các điều kiện nêu trên, Cục thuế cần kiểm tra xác định sự hiện diện cơ sở kinh doanh cố định của SEC (cơ sở kinh doanh cố định trong trường hợp này là cơ sở vật chất, kỹ thuật phục vụ cho hoạt động của các nhân viên hỗ trợ kỹ thuật ngắn hạn do SEC thuê hoặc sở hữu, kể cả các cơ sở vật chất, kỹ thuật của SEV mà SEC có quyền định đoạt - nghĩa là sử dụng không trên nguyên tắc thị trường); thời gian SEC thực hiện việc cử các nhân viên sang Việt Nam; thời gian thực tế các nhân viên của SEC hiện diện tại Việt Nam; trách nhiệm, quyền hạn, lợi ích, cam kết của mỗi bên trong việc cử nhân viên sang làm việc tại SEV...

Đề nghị SEC cung cấp cho Cơ quan thuế (Cục Thuế tỉnh Bắc Ninh) các thông tin, tài liệu có liên quan đến giao dịch giữa SEC và SEV để Cơ quan thuế có căn cứ kiểm tra thực tế đối với từng điều kiện trên.

Tổng cục Thuế thông báo Cục thuế tỉnh Bắc Ninh và SEC biết để thực hiện theo đúng quy định tại các văn bản quy phạm pháp luật đã được trích dẫn tại văn bản này./.

Nơi nhận: - Như trên; - Vụ TNCN; - Lưu: VT, HTQT (2b).

TL. TỔNG CỤC TRƯỞNG KT. VỤ TRƯỞNG VỤ HỢP TÁC QUỐC TẾ PHÓ VỤ TRƯỞNG Trần Thị Thanh Bình

English

MINISTRY OF FINANCE GENERAL DEPARTMENT OF CUSTOMS --------	THE SOCIALIST REPUBLIC OF VIETNAM Independence - Freedom - Happiness ----------------
No. 2178/TCT-HTQT Re. Person income tax under the Double Taxation Avoidance Agreement between Vietnam and South Korea.	Hanoi, June 11, 2014

To:

- The Department of Taxation of Bac Ninh Province
- Samsung Electronics Co., Ldt.

The General Department of Taxation has received the Official Dispatches No. 2110-01/2013 and No. 2110-02/2013 dated October 21, 2013 of Samsung Electronics Co., Ldt. (SEC) requesting guidelines for determining the status of Korean technical support employees (hereinafter referred to as “employees”) and tax liability of foreign individuals who earn incomes from salaries and remunerations in Vietnam. Below are instructions of General Department of Taxation:

1. Regarding the employee staying in Vietnam for more than 183 days in a tax year.

- Pursuant to Article 4 (Resident) of the Agreement between the Government of the Socialist Republic of Vietnam and the Government of South Korea (officially the Republic of Korea) for the avoidance of double taxation (hereinafter referred to as “the Agreement”):

1. For the purposes of this Agreement, the term "resident of a Contracting State" means any person who, under the laws of that State, is liable to tax therein by reason of his domicile, residence, place of head or main office, place of management or any other criterion of a similar nature.

2. Where by reason of the provisions of paragraph 1 an individual is a resident of both Contracting States, then his status shall be determined as follows:

a. he shall be deemed to be a resident of the State in which he has a permanent home available to him. If he has a permanent home available to him in both States, he shall be deemed to be a resident of the State with which his personal and economic relations are closer (centre of vital interests);

...

...

...

…”

- Pursuant to South Korea’s Law on Income Tax: “an individual who has a home available to him or has had a home available to him in South Korea for at least 1 year shall be deemed to be a resident”

- Pursuant to Clause 2 Article 2 Chapter I of Vietnam’s Law on Person Income Tax No. 04/2007/QH12:

“2. A resident shall meet one of the following conditions:

a) He/she has been present in Vietnam for at least 183 days during a calendar year or 12 consecutive months from the initial date of arrival in Vietnam;

…”

In SEC’s case, a regular employee who has had a home available to him in South Korea for at least 1 year and has been present in Vietnam for more than 183 days in a tax year shall be deemed to be a resident of both Contracting States.

Considering the period of time of residence to determine the status of an employee in the tax year (from January to December), if a regular employee has a permanent home available to him in both States but has his centre of vital interests in Vietnam because he has an habitual abode of working and living in Vietnam, he shall be deemed to be a resident of Vietnam in the tax year under Clause 2 Article 4 of the aforementioned Agreement.

Pursuant to Section I, Part B of the Circular No. 84/2008/TT-BTC dated September 30, 2008 and Clause 2 Article 7 Chapter II of the Circular No. 111/2013/TT-BTC dated August 15, 2003 of the Ministry of Finance, the taxable income of the resident of Vietnam is the income arising within and outside Vietnam’s territory. Incomes from salaries and remunerations are subject to progressive personal income tax.

...

...

...

If a temporary employee (employee staying in Vietnam for less than 183 days in a tax year) is deemed to be a resident of Korea, his incomes from salaries and remunerations derived by him in respect of an employment exercised in Vietnam shall be subject to personal income tax under Clauses 1 and 2 Article 15 (Dependent personal services) of the Agreement. To be specific:

“1. Subject to the provisions of Articles 16, 18, 19, 20 and 21, salaries, remunerations and other similar remuneration derived by a resident of a Contracting State in respect of an employment shall be taxable only in that State unless the employment is exercised in the other Contracting State. If the employment is so exercised, such remuneration as is derived therefrom may be taxed in that other State.

2. “Notwithstanding the provisions of paragraph 1, remuneration derived by a resident of a Contracting State in respect of an employment exercised in the other Contracting State shall be taxable only in the first-mentioned State if:

a. the recipient is present in the other State for a period or periods not exceeding in the aggregate 183 days in any twelve month period, and

b. the remuneration is paid by, or on behalf of, an employer who is not a resident of the other State, and

c. the remuneration is not borne by a permanent establishment or a fixed base which the employer has on the other State”

According to the aforementioned regulation, the incomes derived by a temporary employee in respect of an employment exercised in Vietnam shall be subject to personal income tax only in South Korea (he is exempted from personal income tax in Vietnam) if the three conditions mentioned in a., b. and c. are met.

In such case, the remuneration derived by a temporary employee in respect of an employment exercised in Vietnam shall be taxed if he is present in Vietnam for a period not exceeding in the aggregate 183 days (the condition mentioned in a. is satisfied) and meets neither the condition b nor the condition c. Accordingly, South Korea is required to adopt methods for elimination of double taxation that are specified in Clause 2 Article 23 (Methods for elimination of double taxation) of the Agreement.

Guidelines for determining whether a temporary employee satisfies the 2 conditions mentioned in b. and c.:

...

...

...

(i) That person has the right over the products and services created by the employee and take responsibility and risks to such employee;

(ii) That person provides instructions and means of labor to the employee;

(iii) That person is entitled to control and bears responsibility for the workplace.

In order to determine a real employer in the aforementioned cases, the Department of Taxation shall check the contract (or agreement) and consider whether SEC has the right over the products created by its employees and takes responsibility and risks if such employees fail to fulfill their tasks or SEC provides compensation if the products created is of bad quality. It is also required to consider whether SEC provides means of labor, controls tasks and takes responsibility for the workplace, and consider SEC’s benefits gained from sending employees to work for Samsung Electronics Vietnam Co., Ltd. (SEV).

+ Regarding the condition mentioned in (c): In the cases where SEC is an employer of employees sent to work in Vietnam, it is required to consider whether SEC’s provision of services through sending its employees to work for SEV constitutes a permanent establishment in Vietnam as prescribed in Article 5 (Permanent establishment) of the Agreement. To be specific:

(i) SEC maintains a “place of business” in Vietnam or not; and

(ii) This place is fixed, meaning a fixed place is established and/or maintained habitually or not; and

(iii) SEC wholly or partly carries out its business through such place or not.

To form a basis for determining the fulfillment of the aforementioned conditions, the Department of Taxation shall determine the presence of SEC's fixed place of business (in this case, the fixed place of business is the infrastructure hired or owned by SEC to serve activities which employees undertake, including SEV's infrastructure used by SEC against the market principles); period of time over which SEC has sent its employees to Vietnam; period of time over which SEC’s employees are present in Vietnam; responsibilities, entitlements, benefits and commitments of each party upon sending employees to work for SEV, etc.

...

...

...

For your information and compliance./.

ON BEHALF OF GENERAL DIRECTOR
PP. DIRECTOR OF INTERNATIONAL COOPERATION DEPARTMENT
DEPUTY DIRECTOR




Tran Thi Thanh Binh