Official Dispatch No. 6811/BKHDT-DKKD dated August 30, 2016 Adjusting a company’s charter capital

• Official number: 6811/BKHDT-DKKD
• Legislation Type: Official Dispatch
• Organization: The Ministry of Planning and Investment
• Signer: Tong Quoc Dat
• Issued Date: 30/08/2016

BỘ KẾ HOẠCH VÀ ĐẦU TƯ -------	CỘNG HÒA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM Độc lập - Tự do - Hạnh phúc ---------------
Số: 6811/BKHĐT-ĐKKD V/v điều chỉnh vốn điều lệ công ty	Hà Nội, ngày 30 tháng 08 năm 2016

Kính gửi: Sở Kế hoạch và Đầu tư các tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương

Thời gian vừa qua, Bộ Kế hoạch và Đầu tư nhận được Công văn của Sở Kế hoạch và Đầu tư một số tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương đề nghị hướng dẫn việc điều chỉnh vốn điều lệ công ty trong trường hợp thành viên, chủ sở hữu, cổ đông công ty (sau đây gọi tắt là thành viên) chưa góp hoặc chưa góp đủ vốn điều lệ theo cam kết. Về vấn đề này, Bộ Kế hoạch và Đầu tư có ý kiến như sau:

Khoản 29 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định: “Vốn điều lệ là tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty TNHH, công ty hợp danh; là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty cổ phần”.

Theo quy định tại Điều 48, Điều 74, Điều 112, Điều 212 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì thành viên công ty phải góp vốn đủ và đúng loại tài sản như đã cam kết trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Đối với công ty TNHH đã được đăng ký thành lập trước ngày 01/7/2015 thì thành viên, chủ sở hữu công ty thực hiện góp vốn theo thời hạn quy định tại Điều lệ công ty.

1. Trường hợp quá thời hạn phải góp đủ vốn điều lệ như đã nêu trên mà thành viên công ty chưa góp hoặc chưa góp đủ vốn điều lệ theo cam kết thì công ty phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ bằng giá trị số vốn thực góp trong thời hạn 60 ngày đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, 30 ngày đối với công ty TNHH một thành viên và công ty cổ phần, kể từ ngày cuối cùng phải góp đủ vốn điều lệ. Thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ phần vốn điều lệ theo cam kết chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn đã cam kết góp đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước khi công ty đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ đối với công ty TNHH và trong thời hạn phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua đối với công ty cổ phần.

2. Trường hợp quá thời hạn đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ do thành viên chưa góp hoặc chưa góp đủ vốn điều lệ theo cam kết, công ty thực hiện đăng ký điều chỉnh giảm vốn điều lệ bằng giá trị số vốn thực góp. Trong trường hợp này, hành vi vi phạm quy định về thời hạn đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp sẽ bị xử phạt theo quy định tại Điều 25 Nghị định số 50/2016/NĐ-CP ngày 01/6/2016 của Chính phủ quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực kế hoạch và đầu tư. Hồ sơ đăng ký thay đổi vốn điều lệ quy định tại Điều 44 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp.

3. Trường hợp trong thời hạn đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ theo quy định tại Khoản 4 Điều 48, Khoản 3 Điều 74, điểm d Khoản 3 Điều 112 Luật Doanh nghiệp năm 2014, phần vốn góp, cổ phần chưa thanh toán được bán hết cho các thành viên, cổ đông còn lại hoặc tổ chức, cá nhân khác thì công ty không phải đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ.

- Trường hợp việc bán phần vốn góp chưa thanh toán dẫn đến thay đổi tỷ lệ vốn góp của các thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên: Hồ sơ đăng ký thay đổi tỷ lệ vốn góp thực hiện theo quy định tại Khoản 1 Điều 44 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP. Kèm theo hồ sơ nêu trên phải có quyết định chào bán phần vốn góp của Hội đồng thành viên và giấy tờ chứng minh hoàn tất việc bán phần vốn góp.

- Trường hợp việc bán phần cổ phần chưa thanh toán dẫn đến thay đổi thông tin cổ đông sáng lập công ty cổ phần: Hồ sơ thông báo thay đổi thông tin cổ đông sáng lập thực hiện theo quy định tại Khoản 3 Điều 51 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP, trong đó, hợp đồng chuyển nhượng cổ phần hoặc các giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng cổ phần được thay thế bằng quyết định chào bán cổ phần chưa thanh toán của Hội đồng quản trị và giấy tờ chứng minh hoàn tất việc bán cổ phần.

- Trường hợp việc bán phần cổ phần chưa thanh toán dẫn đến thay đổi cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài trong công ty cổ phần chưa niêm yết: Hồ sơ thông báo thay đổi cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài thực hiện theo quy định tại Khoản 1 Điều 52 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP và Khoản 2 Điều 5 Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 của Bộ Kế hoạch và Đầu tư hướng dẫn về đăng ký doanh nghiệp, trong đó, hợp đồng chuyển nhượng cổ phần hoặc các giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng cổ phần được thay thế bằng quyết định chào bán cổ phần chưa thanh toán của Hội đồng quản trị và giấy tờ chứng minh hoàn tất việc bán cổ phần.

- Trường hợp việc bán phần cổ phần chưa thanh toán dẫn đến thay đổi thông tin cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài trong công ty cổ phần chưa niêm yết: Hồ sơ thông báo thay đổi thông tin cổ đông là nhà đầu tư nước ngoài thực hiện theo quy định tại Khoản 2 Điều 54 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP. Kèm theo hồ sơ nêu trên phải có quyết định chào bán phần cổ phần của Hội đồng quản trị và giấy tờ chứng minh hoàn tất việc bán cổ phần.

- Trường hợp việc bán phần vốn góp chưa thanh toán dẫn đến thay đổi thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên: Hồ sơ đăng ký thay đổi thành viên thực hiện theo quy định tại Khoản 1 Điều 45 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP. Kèm theo hồ sơ nêu trên phải có quyết định chào bán phần vốn góp của Hội đồng thành viên.

- Trường hợp việc bán cổ phần, phần vốn góp chưa thanh toán dẫn đến chuyển đổi loại hình doanh nghiệp: Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp thực hiện theo quy định tại Điều 25 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP, trong đó, hợp đồng chuyển nhượng hoặc các giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng phần vốn góp được thay thế bằng quyết định chào bán phần vốn góp, cổ phần chưa thanh toán và giấy tờ chứng minh hoàn tất việc bán phần vốn góp, cổ phần.

4. Luật Doanh nghiệp năm 2014 không có quy định về việc công ty được đăng ký điều chỉnh giảm vốn điều lệ trong thời hạn thành viên, cổ đông công ty thực hiện góp vốn điều lệ theo cam kết.

5. Trường hợp công ty đã đăng ký tăng vốn điều lệ trước ngày 01/7/2015 nhưng trên thực tế thành viên công ty không góp hoặc không góp đủ phần vốn góp như đã đăng ký, công ty thực hiện đăng ký điều chỉnh giảm vốn điều lệ bằng với số vốn thực góp. Hồ sơ đăng ký thay đổi vốn điều lệ quy định tại Điều 44 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP. Thành viên không góp hoặc không góp đủ phần vốn góp phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn đã cam kết góp đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước khi công ty đăng ký điều chỉnh vốn điều lệ.

Đề nghị Quý Sở chỉ đạo Phòng Đăng ký kinh doanh nghiên cứu, thực hiện.

Nơi nhận: - Như trên; - Viện NC QLKTTW; - Lưu: VT, ĐKKD (NV).C65

TL. BỘ TRƯỞNG CHÁNH VĂN PHÒNG Tống Quốc Đạt

English

THE MINISTRY OF PLANNING AND INVESTMENT -------	THE SOCIALIST REPUBLIC OF VIETNAM Independence - Freedom - Happiness ---------------
No. 6811/BKHDT-DKKD Re. Adjusting a company’s charter capital	Hanoi, August 30, 2016

To: Departments of Planning and Investment of centrally-governed cities and provinces

The Ministry of Planning and Investment has recently received the written requests from Departments of Planning and Investment of centrally-governed cities and provinces for instructions for adjustment of the company’s charter capital in the event that members, owners and shareholders of a company (hereinafter collectively referred to as members) has not yet or fully made their capital contribution to the company’s charter capital as committed. In order to deal with this issue, the Ministry of Planning and Investment gives its opinions hereunder:

Clause 29 Article 4 of the 2014 Law on Enterprises prescribes: “Charter capital means the total value of assets that are contributed or promised to be contributed by members/partners when establishing a limited liability company or partnership; or the total face value of shares that are sold or registered when establishing a joint-stock company”.

Article 48, Article 74, Article 112 and Article 212 of the 2014 Law on Enterprises prescribes that every member of a company must contribute assets in full and of the right type as agreed upon within 90 days from the day on which the Certificate of Business Registration is issued. As regards limited liability companies which applied for registration of their establishment before July 1, 2015, their members and owners shall be bound to make their capital contribution within the permitted duration specified in the company’s statutes.

1. Where the company’s members have not yet or fully made their capital contribution to the company’s charter capital within the aforesaid duration as committed, the duration for registration of the adjusted charter capital equal to the actual value of contributed capital shall be 60 days with respect to multiple-member limited liability companies, 30 days with respect to single-member limited liability companies and joint-stock companies, from the deadline for the full contribution to the charter capital. Members who has not yet or fully made capital contributions to the company’s charter capital as committed shall bear responsibility in proportion to the portion of capital to be contributed as committed for fulfilling financial obligations that may arise prior to registration of adjustment to the charter capital with respect to limited liability companies and for fully paying for shares which they offer to buy within the predetermined duration with respect to joint-stock companies.

2. Where members have not yet or fully made their capital contribution as committed upon expiration of the duration for registration of the adjusted charter capital, the company shall apply for registration of a decreasing adjustment to the charter capital which equals the actually contributed capital value. In this case, any violation against regulations on the permitted duration for registration of adjustment to information about the enterprise registration shall be subject to penalties referred to in Article 25 of the Government's Decree No. 50/2016/ND-CP dated June 1, 2016 on administrative penalties for violations in the planning and investment sector. Application package for registration of adjustment to the charter capital shall be prescribed in Article 44 of the Government's Decree No. 78/2015/ND-CP dated September 14, 2015 on enterprise registration.

3. Where contributed capital portions and shares for which payments have not yet been made are totally sold to other members, shareholders, organizations or individuals within the duration for registration of adjustment to the charter capital as per Clause 4 Article 48, Clause 3 Article 74, Point d Clause 3 Article 112 of the 2014 Law on Enterprises, the company in question shall be obliged to register adjustment to its charter capital.

- Where sale of contributed capital portions for which payments have not yet been made results in any change in the proportion of capital contribution of members of multiple-member limited liability companies, application package for registration of change in the contributed capital proportion shall be subject to Clause 1 Article 44 of the Decree No. 78/2015/ND-CP. The decision on offer for sale of shares of contributed capital granted by the Board of Members and documents evidencing completion of sale of shares of contributed capital should be attached to the aforesaid application package.

...

...

...

- Where sale of shares for which payments have not yet been made leads to any change of shareholders who are foreign investors in unlisted joint-stock companies, documents required for notification of change of shareholders who are foreign investors shall be subject to provisions laid down in Clause 1 Article 52 of the Decree No. 78/2015/ND-CP, and Clause 2 Article 5 of the Circular No. 20/2015/TT-BKHDT dated December 1, 2015 of the Ministry of Planning and Investment providing guidance on registration of enterprises, and shall comprise the written agreement on transfer of shares or documents evidencing completion of transfer of shares which are replaced by the decision on offer for sale of shares for which payments have not yet been made, granted by the Managing Board, and documents evidencing completion of sale of shares.

- Where sale of shares for which payments have not yet been made leads to any change of information about shareholders who are foreign investors in unlisted joint-stock companies, documents required for notification of change of information about shareholders who are foreign investors shall be subject to provisions laid down in Clause 2 Article 54 of the Decree No. 78/2015/ND-CP. The decision on offer for sale of shares granted by the Managing Board and documents evidencing completion of sale of shares should be attached to the aforesaid documents.

- Where sale of shares for which payments have not yet been made results in any change in members of multiple-member limited liability companies, application package for registration of change in members shall be subject to Clause 1 Article 45 of the Decree No. 78/2015/ND-CP. The decision on offer for sale of shares of contributed capital granted by the Board of Members should be attached to the aforesaid application package.

- Where sale of shares or shares of contributed capital for which payments have not yet been made leads to business transformation, application package for enterprise registration shall be subject to provisions laid down in Article 25 of the Decree No. 78/2015/ND-CP, and shall comprise the written transfer agreement or documents evidencing completion of transfer of shares of contributed capital which are replaced by the decision on offer for sale of shares of contributed capital and shares for which payments have not yet been made, and documents evidencing completion of sale of shares of contributed capital and shares.

4. The 2014 Law on Enterprises does not prescribe that companies shall be allowed to register a decreasing adjustment to the charter capital within the duration for capital contribution by members and shareholders to the charter capital as committed.

5. Where companies registered an increase in their charter capital before July 1, 2015 but, in fact, members have failed to make or have not made capital contribution as much as they have registered, these companies shall apply for registration of a decreasing adjustment to the charter capital which is equal to the actually contributed capital amount. The application package for registration of change in the charter capital shall be subject to Article 44 of the Decree No. 78/2015/ND-CP. Members who has not yet or fully made capital contributions shall bear responsibility in proportion to the portion of capital to be contributed as committed for fulfilling financial obligations that may arise prior to registration of adjustment to the charter capital.

Departments of Planning and Investment are requested to direct their Business Registration Divisions to study and implement this document.

...

...

...